Существенные условия договора коммерческой концессии

Подробно рассказываю про договор коммерческой концессии

В франчайзинге отношения между сторонами регулируются на основе договора коммерческой концессии. Там детально прописывается всё, что касается прав и обязанностей франчайзера и франчайзи, а также ключевых условий их сотрудничества. Поэтому очень важно разобраться, в чем суть договора коммерческой концессии, понять основы. Это поможет избежать грубых ошибок при заключении такого соглашения.

Что это такое – договор коммерческой концессии

Итак, по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется передать второй стороне (пользователю) комплекс исключительных прав на бизнес-модель. Под правами имеются в виду право на товарный знак и на секреты производства (ноу-хау), плюс деловая репутация. По данному договору также может быть предусмотрено оказание помощи и предоставление материалов от правообладателя пользователю.

Договор коммерческой концессии в РФ регулирует отношения франчайзера и франчайзи. В то же время в законодательстве России официально не закреплены понятия «франшиза», «франчайзинг», «франчайзер» и «франчайзи». Поэтому юридические термины для обозначения соответствующих сторон и взаимодействий будут отличаться от тех, что используются на практике.

Срок действия договора коммерческой концессии

Согласно пункту 1 статьи 1027 ГК РФ можно обозначить конкретный срок договора франчайзинга. Но это необязательно, то есть соглашение никто не мешает сделать бессрочным. В любом случае на расторжении договора коммерческой концессии, например, это никак не сказывается: он может быть разорван по инициативе любой из сторон.

Условия договора франчайзинга

К существенным условиям договора коммерческой концессии относится следующее:

• непосредственно предмет сделки (очень важно описать все права и объекты, которые передаются по такому соглашению);
• точный размер и порядок произведения выплаты правообладателю. Обычно это паушальный взнос, который фиксируются как разовый платёж, а также ежемесячные или ежеквартальные выплаты, то есть роялти;
• режим разрешённого использования интеллектуальных прав;
• очень важный пункт по поводу соблюдения коммерческой тайны. Он должен быть расписан довольно подробно;
• требование соблюдать установленные правообладателем стандарты качества. В данном пункте они, как правило, детально раскрываются. Если соответствующие стандарты производства товаров или оказания услуг идут в приложении к договору, то в таком случае на него обязательно даётся указание.

Выше описано именно то, что относится к существенным условиям договора коммерческой концессии. Однако в нём также может быть указан ряд дополнительных пунктов:

• территориальное ограничение использования передаваемых прав;
• возможность заключения договора субконцессии (или запрет на подобные действия);
• важность согласования местоположения торговой точки;
• запрет на заключение договора франчайзинга с конкурентами;
• требование о реализации услуг и товаров по конкретным ценам, которые устанавливает франчайзер;
• запрет на конкуренцию с правообладателем.

Если вам нужна помощь в разработке договора франчайзинга – обратитесь ко мне, у меня большой практический опыт в этой сфере, буду рад помочь!

Содержание договора коммерческой концессии

К содержанию такого соглашения в первую очередь относятся его условия, а также права и обязанности сторон. То есть речь идёт о том, что составляет основу договора коммерческой концессии. Однако сюда также относится и всё остальное. Это:

• порядок расторжения такого договора (за какое время до разрыва подобного соглашения нужно предупредить вторую сторону, в каком виде должны отправляться уведомления, по каким конкретно каналам);
• досудебный порядок разрешения конфликтов (как предъявляются претензии, как их нужно отправлять или вручать, какой даётся срок на рассмотрение и прочее).

Стороны договора

По закону сторонами договора коммерческой концессии могут быть только юридические лица или индивидуальные предприниматели. То есть заключение такого соглашения с физическим лицом не предусмотрено! На это нужно обратить особое внимание, поскольку нарушение данного требования законодательства делает договор автоматически недействительным.

Права и обязанности по договору коммерческой концессии

К ключевым моментам соглашения относятся права и обязанности франчайзера и франчайзи. Причём в договоре их недостаточно просто указать. Во-первых, права и обязанности должны быть детально расписаны, так, чтобы не возникало недоразумений. Во-вторых, очень важно зафиксировать механизм реализации соответствующих прав и обязанностей.

Эта часть договора коммерческой концессии нередко становится самой трудной для согласования. Тем не менее принципиальное значение имеет каждый пункт.

Франчайзер (правообладатель)

У правообладателя по договору коммерческой концессии есть следующие права:

• устанавливать и менять стандарты внутрикорпоративного обслуживания, производства товаров, оказания услуг;
• контролировать соблюдение второй стороной указанных стандартов;
• штрафовать при выявлении отклонений от требуемого уровня обслуживания или производства товаров, а также при других нарушениях договора;
• контролировать деятельность франчайзи расписанными в соглашении способами;
• разорвать с франчайзи договор в случае систематических нарушений условий сотрудничества.

Также у франчайзера есть и ряд обязанностей:

• предоставить пользователю полный пакет документов, который необходим второй стороне для осуществления деятельности;
• передать второй стороне бизнес-модель (то есть все бизнес-процессы, разработки, ноу-хау и прочее);
• делиться опытом;
• консультировать франчайзи на конкретном этапе (до запуска бизнеса, например) или постоянно – конкретика зависит от характера договорённостей;
• передать конкретную информацию, важную для запуска бизнеса (результаты маркетингового исследования, контакты поставщиков и прочее).

Также правообладатель договора коммерческой концессии по требованию второй стороны обязан вернуть разовый платёж (паушальный взнос), если сотрудничество не состоится по его вине. Например, такое возможно, если франчайзер грубо нарушает условия договора.

Франчайзи (пользователь)

У пользователя по договору коммерческой концессии тоже есть права:

• вести деятельность под торговой маркой правообладателя;
• пользоваться предоставленной бизнес-моделью;
• получать консультационную поддержку до определённого момента или постоянно;
• вносить предложения по улучшению системы;
• контролировать работу своей точки;
• устанавливать цены (далеко не всегда, этот пункт может отсутствовать).

В то же время у франчайзи (пользователя) существует и ряд обязанностей:

• придерживаться внутренних стандартов производства товаров, оказания услуг или выполнения работ, установленных второй стороной;
• оплатить разовый взнос (паушальный);
• делать регулярные или ежеквартальные выплаты (роялти);
• предоставлять отчёты о своей деятельности;
• соблюдать коммерческую тайну;
• поддерживать репутацию сети.

Необходимо учесть, что выше описана только база. Список прав и обязанностей не является исчерпывающим. Он может быть дополнен, например, обучением или же другими нюансами сотрудничества.

Как зарегистрировать такой договор

Согласно статье 1028 ГК РФ договор коммерческой концессии обязательно должен быть зарегистрирован в Роспатенте. Без этого соглашение не вступает в силу. Подробнее о том, как зарегистрировать данный контракт, можно узнать в моей статье.

Договор коммерческой концессии – это основа взаимоотношения франчайзера и франчайзи. Поэтому к его заключению нужно подойти максимально ответственно. Если какие-то положения такого соглашения вам непонятны, лучше всего перед подписанием обратиться к профессионалам.

Напишите мне на почту, заполнив форму ниже, и я помогу разобраться в проблеме! Либо воспользуйтесь одним из следующих контактов:

Попробуй бесплатно CRM для управления франчайзинговой сетью BuroBase – все в одном месте:

• управляй своими франчайзи;
• обучай команду внутри площадки;
• планируй мероприятия;
• следи за оплатой роялти.

Попробовать бесплатно

Курс по самостоятельной упаковке франшизы

Хотите упаковать франшизу и увеличить доход своей компании более, чем на 1 млн. рублей в месяц?

Перейдите по ссылке для изучения более подробной информации.

Существенные условия договора коммерческой концессии

Согласно действующему гражданскому законодательству существенными условиями договора коммерческой концессии являются предмет и цена, т.е. вознаграждение правообладателя.

Предметом договора коммерческой концессии является комплекс исключительных прав, которые необходимы для использования в определенной сфере предпринимательской деятельности, а именно:

права на фирменное наименование (фирму);

права на коммерческое обозначение правообладателя;

права на охраняемую коммерческую информацию;

права на товарный знак;

права на знак обслуживания и т.д.

Определенный состав предоставляемого комплекса исключительных прав определяется целью самого договора, которой является содействие продвижению на рынке определенных товаров (работ, услуг).

Таким образом, Гражданский кодекс РФ предусматривает передачу по данному договору комплекса исключительных прав. Однако, определенный набор исключительных прав, который подлежит передаче пользователю, законом не предусмотрен. Хотя можно предположить, что правообладатель обязан передать пользователю столько исключительных прав как комплекс, сколько ему необходимо для своей предстоящей предпринимательской деятельности в предполагаемой сфере. Основными правами, передаваемыми по договору, без которых он считается незаключенным, являются право на фирменное наименование и коммерческое обозначение. При этом под «фирменным наименованием» следует понимать «наименование юридического лица, являющегося коммерческой организацией, которое позволяет индивидуализировать ее в гражданском обороте». Что касается «коммерческого обозначения», которое в законе трактуется как отличное от фирменного наименования, вызывает определенные трудности. Данный термин в ГК РФ появился впервые. По мнению Е.А. Суханова, «коммерческое обозначение – это незарегистрированное, но общеизвестное наименование, используемое в деятельности предпринимателя». При этом, охрана коммерческого обозначения не регламентируется российским законодательством. Права на коммерческое обозначение могут быть защищены в России на основании ст. 8 Парижской конвенции по охране промышленной собственности от 20.03.1883 г., предусматривающей охрану фирменных наименований во всех странах – участницах Конвенции без обязательной регистрации. Остальные исключительные права передаются, если это предусмотрено договором.

Таким образом, предприниматель может и не обладать правом на коммерческое обозначение, тогда как фирма у него есть. Другими словами, право на фирменное наименование во всех случаях должно передаваться пользователю по договору коммерческой концессии. А право на коммерческое обозначение может передаваться, если его использует правообладатель для наименования того бизнеса, которым пользователь намеревается заниматься.

Исключительные права по своей природе достаточно уникальны. Каждый, обладающий определенным результатом интеллектуальной деятельности, вправе самостоятельно определять плату за пользования ими другими лицами, поэтому цену данного договора на основании норм гражданского законодательства, а именно п. 3 ст. 424 ГК РФ не возможно установить.

Предоставление правообладателем комплекса исключительных прав и необходимых для пользователя услуг осуществляется на возмездной основе, т.е. договор коммерческой концессии всегда является возмездным. Формы вознаграждения могут быть самыми разными и определяются договором в зависимости от специфики соответствующей деятельности. В соответствии с статьей 1030 ГК РФ вознаграждение может выплачиваться в форме фиксированных разовых или периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной, предусмотренной договором форме. Наиболее распространенной формой оплаты является сочетание фиксированной суммы, которая выплачивается сразу после заключения договора, т.н. «паушальный платеж», являясь своеобразной «входной платой» за присоединение к фирменной сети правообладателя и периодических платежей, определяемых по твердой шкале или в процентах от выручки, т.н. «роялти».

Многие существующие договоры имеют существенным условием срок действия заключенного договора. Договор же коммерческой концессии может быть заключен на срок или без указания срока его действия. Если договор франчайзинга заключен на неопределенный срок, то он может длиться сколько угодно и сколько будет выгодно его сторонам. Существенными условиями также не считаются по договору коммерческой концессии обязанности сторон, т. к. какая-то часть из них является императивной нормой, закрепленной в гражданском законодательстве, и даже если они не включаются в договор, то все равно продолжают действовать.

Договор коммерческой концессии (франчайзинга)

Договор коммерческой концессии (франчайзинга) – это соглашение, в силу которого одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в т.ч. право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау) (ст. 1027 ГК РФ).

Сущность и значение договора коммерческой концессии (франчайзинга)

Экономическая суть франчайзинга – расширение коммерсантом сферы собственного бизнеса за счет передачи другому, как правило, территориально отдаленному предпринимателю:

• • права пользования средствами индивидуализации (товарный знак, коммерческое обозначение) и
  • охраняемой информации о способе изготовления, технологии и т.д. (ноу-хау).

Передача этих имущественных прав сопровождается передачей коммерческого опыта, обучением персонала, оказанием информационной и иной поддержки.

Коммерческая концессия предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном сторонами объеме и территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности.

Договор коммерческой концессии является консенсуальным; возмездным; двусторонним.

Договор коммерческой концессии заключается на определенный срок или без определения срока.

К договору коммерческой концессии соответственно применяются правила раздела VII ГК РФ о лицензионном договоре, если это не противоречит положениям главы 54 ГК РФ и существу договора коммерческой концессии.

Субъекты договора коммерческой концессии (франчайзинга)

Сторонами по договору коммерческой концессии могут быть только

1. 1. коммерческие организации и
   2. граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Форма договора коммерческой концессии (франчайзинга)

Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме . Предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При несоблюдении требования о государственной регистрации предоставление права использования считается несостоявшимся (ст. 1028 ГК РФ).

См. Административный регламент исполнения Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам государственной функции по регистрации договоров о предоставлении права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, охраняемые программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем, а также договоров коммерческой концессии на использование объектов интеллектуальной собственности, охраняемых в соответствии с патентным законодательством РФ, утвержденный приказом Министерства образования и науки РФ от 29 октября 2008 г. N 321

Договор коммерческой концессии имеет силу для третьих лиц только после его регистрации. Данное правило распространяется и на случаи изменения договора.

Существенные условия и содержание договора коммерческой концессии (франчайзинга)

Предметом договора коммерческой концессии является передаваемый правообладателем пользователю комплекс имущественных прав, включающий права пользования средствами индивидуализации (товарный знак, коммерческое обозначение) и охраняемую информацию (ноу-хау).

К существенному условию договора коммерческой концессии относится вознаграждение , которое может выплачиваться пользователем правообладателю в форме (ст. 1030 ГК РФ):

• • фиксированных разовых или периодических платежей,
  • отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или
  • в иной форме, предусмотренной договором.

Содержание договора заключается в установленных законом обязанностях сторон.

Правообладатель обязан (ст. 1031 ГК РФ):

1. 1. передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии;
   2. проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;

   Пользователь обязан (ст. 1031 ГК РФ):

   • • использовать коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации правообладателя указанным в договоре образом;
     • обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем;
     • соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;
     • оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя;
     • не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;
     • предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором;
     • информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.

   Являются ничтожными условия договора коммерческой концессии, предусматривающие обязательство пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения, место жительства на определенной договором территории (ст. 1033 ГК РФ).

   Исполнение и прекращение договора коммерческой концессии (франчайзинга)

   Договором коммерческой концессии могут быть предусмотрены не противоречащие антимонопольному законодательству ограничения прав сторон. Так, в обязанности пользователя могут быть включены следующие условия (ст. 1033 ГК РФ):

   • • не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав;
     • отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя;
     • обязательство пользователя реализовывать, в том числе перепродавать, произведенные и (или) закупленные товары, выполнять работы или оказывать услуги с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав по установленным правообладателем ценам, а равно обязательство пользователя не осуществлять реализацию аналогичных товаров, выполнение аналогичных работ или оказание аналогичных услуг с использованием товарных знаков или коммерческих обозначений других правообладателей;
     • обязательство пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно в пределах определенной территории;
     • обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.

   Ответственность правообладателя:

   1. 1. субсидиарная – по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии;
      2. солидарная – по требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя.

   Переход к другому лицу какого-либо исключительного права, входящего в предоставленный пользователю комплекс исключительных прав, не является основанием для изменения или расторжения договора коммерческой концессии. Новый правообладатель становится стороной этого договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему исключительному праву.

   В случае смерти правообладателя его права и обязанности по договору коммерческой концессии переходят к наследнику при условии, что он зарегистрирован или в течение шести месяцев со дня открытия наследства зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя. В противном случае договор прекращается.

   Осуществление прав и исполнение обязанностей умершего правообладателя до принятия наследником этих прав и обязанностей или до регистрации наследника в качестве индивидуального предпринимателя осуществляются управляющим, назначаемым нотариусом.

   Прекращение договора договора коммерческой концессии (франчайзинга)

   Подлежит государственной регистрации (ст. 1037 ГК РФ):

   1. досрочное расторжение договора коммерческой концессии, заключенного с указанием срока, а также
   2. расторжение договора, заключенного без указания срока.

   Каждая из сторон договора коммерческой концессии во всякое время вправе отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону:

   1. 1. договора, заключенного без указания срока его действия, – за 6 месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок;
      2. договора, заключенного на определенный срок или без указания срока его действия, – не позднее чем за 30 дней, если договором предусмотрена возможность его прекращения уплатой денежной суммы, установленной в качестве отступного.

   Правообладатель вправе отказаться от исполнения договора коммерческой концессии полностью или частично в случае:

   • • нарушения пользователем условий договора о качестве производимых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг;
     • грубого нарушения пользователем инструкций и указаний правообладателя, направленных на обеспечение соответствия условиям договора характера, способов и условий использования предоставленного комплекса исключительных прав;
     • нарушения пользователем обязанности выплатить правообладателю вознаграждение в установленный договором срок.

   Односторонний отказ правообладателя от исполнения договора возможен в случае, если пользователь после направления ему правообладателем письменного требования об устранении нарушения не устранил его в разумный срок или вновь совершил такое нарушение в течение одного года с даты направления ему указанного требования.

   В случае прекращения принадлежащего правообладателю права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение, когда такое право входит в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии, без замены прекратившегося права новым аналогичным правом договор коммерческой концессии прекращается.

   При объявлении правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом) договор коммерческой концессии прекращается.

   Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право (или обязанность) пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на согласованных с правообладателем условиях субконцессии (ст. 1029 ГК РФ).

   Договор коммерческой субконцессии:

   1. 1. не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, на основании которого он заключается;
      2. является недействительным, если недействителен основной договор коммерческой концессии;
      3. как правило, при прекращении основного договора права и обязанности вторичного правообладателя по договору коммерческой субконцессии (пользователя по основному договору) переходят к правообладателю, если он не откажется от принятия на себя прав и обязанностей по этому договору;
      4. пользователь несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей, если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии.

   Sum IP

   Интеллектуальная собственность в России и за рубежом

   Договор коммерческой концессии

   Договор коммерческой концессии является одной из самых значимых и юридически сложных сделок с интеллектуальной собственностью. Договор коммерческой концессии зачастую именуют также договором франчайзинга, хотя некоторые экономисты и юристы призывают не смешивать эти понятия. Наиболее известные франшизы – “McDonald’s”, “Subway”, “Starbucks”. С экономической точки зрения, франчайзинг представляет предпринимательские отношения, в которых одна сторона предоставляет право на ведение бизнеса под своим именем и предоставляетдругой стороне необходимые для этого технологии за согласованную плату. Мы же в этой статье обратимся к юридическим аспектам договора франчайзинга по российскому законодательству: требуется ли регистрировать договор, каковы его стороны и существенные условия.

   1. Договор коммерческой концессии: понятие
   

   Договор коммерческой концессии – это соглашение правообладателя (франчайзера, franchiser) и пользователя (франчайзи, franchisee), по которому правообладатель обязуется предоставить пользователю за вознаграждение право использовать в предпринимательской деятельности комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта, включая право на товарный знак и другие предусмотренные договором объекты интеллектуальной собственности. Понятие договора франчайзинга закреплено в статье 1027 Гражданского кодекса.

   С юридической точки зрения, договор коммерческой концессии представляет разновидность лицензионного договора с множественностью объектов интеллектуальной собственности в предмете договора. Поэтому согласно п.4 ст.1027 ГК к договору франчайзинга применяются положения части IV Гражданского кодекса о лицензионном договоре. Отличить договор коммерческой концессии от лицензионного договора позволяют следующие признаки:

   • предоставление права использования нескольких связанных между собой объектов интеллектуальной собственности разного вида (например, товарный знак, произведения дизайна, ноу-хау, патенты, коммерческое обозначение). Как правило, лицензия предоставляется на один объект или на несколько объектов одного вида (например, несколько фонограмм, охраняемых смежными правами);
   • предоставление права на использование зарегистрированного товарного знака является обязательным признаком договора франчайзинга по российскому законодательству. Это объясняется тем, что договор коммерческой концессии в первую очередь предполагает использование имиджа и деловой репутации, созданных в результате активной рекламы и длительной работы на рынке. Трансферт технологий по коммерческой концессии вторичен по отношению к средствам индивидуализации;
   • широкий перечень прав и обязанностей сторон договора, связанных с поддержанием единых стандартов производства и продвижения товаров и обслуживания клиентов. Потребитель, приобретая товары или услуги, любого пользователя по договору франчайзинга, должен быть уверен в одинаковом качестве таких товаров и услуг. Потребителя интересует не конкретный производитель, а бренд. Условие об обеспечении единых стандартов качества товаров, кстати, устанавливаются в лицензионном договоре на товарный знак, но в нем кооперация между сторонами менее активная.

   

   Таблица №1. Отличия лицензионного договора от коммерческой концессии
   

   Таким образом, договор коммерческой концессии предполагает тесное сотрудничество между правообладателем и пользователем по вопросам использования комплекса объектов интеллектуальной собственности, включающего в любом случае как минимум один товарный знак .

   2. Стороны договора коммерческой концессии
   

   Сторонами договора коммерческой концессии являются правообладатель и пользователь. Ими могут быть только коммерческие юридические лица и индивидуальные предприниматели, т.к. договор франчайзинга всегда заключается в целях ведения предпринимательской деятельности, направленной на извлечение прибыли.

   На стороне правообладателя в договоре могут выступать, собственно, сами правообладатели, а также доверительные управляющие. Впрочем, второй случай является исключительным, что в том числе связано с противоречивой практикой Роспатента по регистрации договоров доверительного управления товарными знакамии регистрации договоров, заключенных доверительным управляющим. В субконцессионном договоре на стороне правообладателя выступает пользователь по основному договору.

   Второй стороной договора коммерческой концессии является пользователь, который, как было сказано ранее, должен являться коммерческой организацией или индивидуальным предпринимателем. Фактически, при франчайзинге правообладатели часто предъявляют ряд дополнительных требований: опыт работы на рынке, количество работников, наличие недвижимости в собственности, хорошая деловая репутация, количество активов. Но эти требования являются экономическими, а не юридическими, поэтому в этой статье не рассматриваются.

   Периодически сторон коммерческой концессии также именуют франчайзером (franchiser) и франчайзи (franchisee). Особенно часто эти варианты встречаются в договорах, составленных иностранными лицами и подчиненных английскому или американскому праву. По российскому законодательству, названия правообладатель и пользователь более корректны.

   

   Схема №2. Стороны договора франчайзинга .
   

   3. Существенные условия договора коммерческой концессии
   

   Существенные условия договора франчайзинга – это условия, минимально необходимые и достаточные для заключения договора. Если хотя бы одно существенное условие не согласовано, договор коммерческой концессии является незаключенным, даже если подписан сторонами, и не порождает юридических последствий. К сожалению, на практике я не раз встречал ситуацию, когда стороны составляли договор на 20 страницах, писали в нем все что угодно, но правильно не индивидуализировали его предмет, в связи с чем ФИПС отказывал в его регистрации. Итак, договор коммерческой концессии должен содержать следующие существенные условия:

   a. Предмет договора путем указания на комплекс объектов интеллектуальной собственности и предоставление права на их использование по концессии. Каждый из объектов должен быть достаточно индивидуализирован. Технически это легче сделать в приложении к договору в виде таблицы. Если объект проходил государственную регистрацию, следует указать реквизиты официального документа. Так, в России обязательно регистрируют товарные знаки, изобретения, полезные модели и промышленные образцы и некоторые другие результаты интеллектуальной деятельности, но они редко предоставляются по коммерческой концессии. Коммерческие обозначения, произведения дизайна и ноу-хау не регистрируются, поэтому стороны должны индивидуализировать их путем подробного описания.

   b. Вознаграждение правообладателя. Цена франшизы обычно состоит из двух частей – единовременного первоначального платежа (license fee) и роялти (royalty). Роялти – это периодический платеж в процентах от дохода или прибыли пользователя. Кроме того, часто договор может предусматривать гонорар успеха (success fee), который уплачивается правообладателю при достижении определенного минимального размера прибыли. Однако договор коммерческой концессии может содержать условие о вознаграждении в другой форме.

   c. Область предпринимательской деятельности и способы использования комплекса исключительных прав. Это существенное условие франчайзинга регулирует, как пользователь вправе использовать предоставленный ему комплекс исключительных прав. Например, вправе ли он при производстве товаров экспортировать их в другие страны.

   d. Требования к качеству товаров, работ и услуг. Это условие, с одной стороны, защищает пользователя, который вправе требовать от правообладателя передачи документации, которая позволит выпускать товары в соответствии с требованиями к их качеству. С другой стороны, это условие защищает правообладателя, т.к. он имеет право расторгнуть договор, если пользователь неоднократно нарушает требования к качеству. В-третьих, это условие защищает потребителей, которые должны во всех предприятиях франчайзинговой сети получать товары и услуги одинакового качества.

   

   Схема №3. Существенные условия договора франчайзинга .
   

   4. Другие условия договора франчайзинга
   

   Договор коммерческой концессии – один из самых сложных договоров в российском праве, поэтому многообразие его условий охватить довольно сложно. Во многом они зависят от области предпринимательской деятельности и комплекса исключительных прав. Перечислю ниже наиболее стандартные условия договора франчайзинга, не относящиеся к существенным:

   • территория использования интеллектуальной собственности;
   • срок действия франчайзинга. По умолчанию, он равен сроку действия лицензионного договора, т.е. пяти годам;
   • право (а иногда обязанность) пользователя заключать субконцессионные договоры;
   • обязанность правообладателя поддерживать в силе исключительные права на товарные знаки и иные объекты, а также последствия несоблюдения этой обязанности;
   • запрет правообладателю и/или пользователю заключать договоры коммерческой концессии с другими лицами;
   • условия об обязательности для пользователя ценовой политики, предложенной правообладателем;
   • обязанность пользователя предварительно согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений .

   5. Регистрация договора коммерческой концессии
   

   Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме, причем ее несоблюдение влечет недействительность договора. Напомню, общее правило, установленное Гражданским кодексом РФ, состоит в том, что несоблюдение простой письменной формы лишь лишает возможности ссылаться на свидетельские показания. Впрочем, представить заключение столь сложного договора в устной форме сложно.

   Регистрация договора коммерческой концессии требовалась до 1 октября 2014 года. С этой даты вступили в силу изменения в часть 4 Гражданского кодекса и регистрация договоров по интеллектуальной собственности, в т.ч. регистрация договоров франчайзинга была отменена. Несмотря на то, что договор коммерческой концессии не регистрируется, его сторонам все-таки придется обращаться в Роспатент. Дело в том, что регистрации подлежит предоставление прав по коммерческой концессии в отношении тех объектов, исключительное право на которые возникает в силу факта регистрации. Это такие объекты интеллектуальной собственности, как товарные знаки, патенты и селекционные достижения.

   Для государственной регистрации коммерческой концессии требуется совершить следующие действия:

   • уплатить патентную пошлину в установленном размере;
   • подать в Роспатент заявление о регистрации, подписанное обеими сторонам договора. Если заявление подписано только одной стороной, то к нему нужно приложить один из следующих документов:
   • подписанное сторонами уведомление о передачи прав по коммерческой концессии ИЛИ удостоверенную нотариусом выписку из договора ИЛИ сам договор коммерческой концессии.

   Регистрация обычно занимает 2,5-3 месяца, если у Роспатента не возникает каких-либо оснований для направления запроса. Если такие основания все-таки есть, срок регистрации договора коммерческой концессии с учетом почтовой пересылки документов может затянуться до полугода. Поэтому настоятельно рекомендую внимательно подходить к составлению комплекта документов.

   Как мы видим, договор коммерческой концессии с юридической точки зрения действительно довольно сложен. За рамками этой статьи еще остались вопросы ответственности, изменения и расторжения договора франчайзинга. Надеюсь, на практике Вам не придется с ними сталкиваться. Коммерческая концессия способна приносить значительную прибыль как правообладателю, так и пользователю, поэтому обратите внимание на нее и тогда, когда будете планировать развитие уже известного товарного знака и тогда, когда только планируете выходить на рынок.

   Ключевые слова: договор коммерческой концессии, договор франчайзинга, стороны коммерческой концессии, отличия лицензионного договора от договора франчайзинга, регистрация договора коммерческой концессии, исключительное право

   Договор коммерческой концессии (франчайзинга)

   

   Руководитель проектов, юрист, патентный поверенный № 2058

   

   Договор коммерческой концессии – это соглашение между сторонами, по которому одна из них предоставляет другой право использования комплекса исключительных прав, коммерческого опыта и деловой репутации. Согласно ГК РФ договор франчайзинга обязательно нужно заключать в письменной форме, и он должен включать в себя право на использование товарного знака, а также другие объекты. Кроме того, договор франшизы обязательно должен быть возмездным.

   Стороны договора франчайзинга или коммерческой концессии – это правообладатель и пользователь. Сторонами могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

   Как следует из ГК РФ, договор коммерческой концессии может как заключаться на определенный срок, так и быть бессрочным.

   Договор коммерческой концессии обязательно необходимо регистрировать в Роспатенте. Если какое-либо из существенных условий будет отсутствовать, договор не будет зарегистрирован.

   По договору коммерческой концессии правообладатель несет субсидиарную ответственность вместе с пользователем, если речь идет о продаже товаров или оказании услуг. Если же требования предъявляются к пользователю как к производителю, правообладатель несет солидарную ответственность.

   При перезаключении договора концессии пользователь, полностью исполнявший обязательства, будет иметь преимущественное право. Если правообладатель, когда срок договора истечет, заключит новый договор с другим пользователем на аналогичных условиях, предыдущий пользователь вправе потребовать перезаключить такой договор с ним и возместить возникшие убытки.

   Cущественные условия договора коммерческой концессии (франчайзинга)

   Договор коммерческой концессии обязательно должен содержать следующие существенные условия:

   • предмет договора: какой объектобъекты интеллектуальной собственности передаются в пользование;
   • размер и порядок выплаты вознаграждения правообладателю. Обычно это единовременный платеж, а затем регулярные (ежемесячные, ежеквартальные) платежи правообладателю;
   • как разрешено использовать предоставленные объекты интеллектуальной собственности;
   • о неразглашении секретов производства правообладателя и другой полученной от него конфиденциальной информации;
   • требования соблюдать установленные стандарты качества товаров и оказываемых услуг качеству аналогичных товаров и услуг правообладателя.

   Другие условия договора коммерческой концессии (франчайзинга)

   Кроме того, в договоре могут быть указаны следующие условия:

   Образец договора коммерческой концессии (франчайзинга)

   • территория, на которой можно использовать объекты интеллектуальной собственности;
   • срок действия договора;
   • возможность заключать договор субконцессии;
   • требование не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора;
   • запрет для пользователя заключать договоры коммерческой концессии с конкурентами правообладателя;
   • обязанность пользователя согласовывать с правообладателем расположение коммерческих помещений;
   • требование к пользователю реализовывать товары и услуги по назначенным правообладателям ценам.

   Согласно статье 1031 ГК РФ правообладатель обязан:

   • предоставить пользователю всю необходимую документацию для осуществления деятельности;
   • зарегистрировать договор франчайзинга в Роспатенте;
   • консультировать пользователя;
   • контролировать качество производимых пользователем товаров или оказываемых услуг.

   Согласно статье 1032 ГК РФ пользователь обязан:

   • использовать предоставленный товарный знак, указанным в договоре образом;
   • сохранять в тайне секреты, ноу-хау и другую конфиденциальную информацию правообладателя;
   • действовать согласно инструкциям и указаниям правообладателя;
   • предоставлять клиентам все доп. услуги, которые они могли бы получить, если бы приобретали товар или услугу у правообладателя;
   • обеспечивать качество товара или услуг на уровне аналогичных правообладателя.

   Стоимость услуг на составление и регистрацию договора франчайзинга

   • Проверка представленного договора для снижения рисков двоякого толкования положений или досрочного расторжения
   • Проверка договора на наличие налоговых рисков
   • Корректировка договора
   • Подготовка письменного заключения, содержащего обоснованные аргументы для проведения переговоров с правообладателем
   • Подготовка и подача пакета документов для регистрации договора в ФИПС
   • Регистрация договора в Роспатенте
   • Оплата патентной пошлины за регистрацию договора
   • Подача документов на регистрацию
   • Получение зарегистрированного договора, передача клиенту
   • Проверка и корректировка договора

   

   А вы знаете реальную стоимость вашего товарного знака?

   Кратко о том, какие выгоды и возможности дает
   оценка товарного знака по доходному методу

   Нам доверяют 12 000 клиентов

   

   

   

   

   

   

   

   

   

   

   

   Наши достижения

   Почему выбирают нас:

   • 2 года подряд входим в рейтинг юридических фирм, лидирующих в области арбитражной практики
   • юристы патентно-адвокатского бюро “Гардиум” защитили активы клиентов на сумму 18 млрд рублей
   • являемся официально аккредитованным партнером Российского Экспортного Центра
   • входим в международную ассоциацию по товарным знакам INTA (ИНТА)

   в рейтинге Роспатента по количеству поданных заявок

   успешной практики
   в России и за рубежом

   довольных клиентов: «Газпром», «УАЗ», «ПИК»

   зарегистрированных объектов интеллектуальной собственности

   Мы являемся частью консалтинговой группы WiseAdvice, которая оказывает услуги для развития бизнеса клиентов. Подробнее о консалтинговой группе

   Специалисты бюро имеют опыт работы в Федеральном институте промышленной собственности, иных ведомствах и государственных органах.

   Станция метро «Рязанский проспект», первый вагон из центра, из метро направо, дойти до супермаркета, затем еще раз повернуть направо. Вы увидите две розово-серые башни.
   Клиентский отдел находится во-второй башне (от шлагбаума) на 6-м этаже. С поста охраны на первом этаже необходимо позвонить по внутреннему телефону 1506, затем с документом, удостоверяющим личность, подойти к охране.

   Из центра: на пересечении Рязанского проспекта и улицы Паперника развернуться на круге и повернуть на ул. Паперника. После второй автобусной остановки, не доезжая моста, повернуть во дворы. Либо ехать дальше по улице Паперника, после моста объехать авто заправку и свернуть на улицу Вострухина, затем на 4-й Вешняковский проезд.

   В центр: не сворачивая с Рязанского проспекта, проехать чуть дальше станции метро «Рязанский проспект», развернуться на круге, затем проехать в обратную сторону и повернуть на втором повороте.

   Статья 1031 ГК РФ. Обязанности правообладателя

   1. Правообладатель обязан передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав.

   2. Если договором коммерческой концессии не предусмотрено иное, правообладатель обязан:

   • обеспечить государственную регистрацию предоставления права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии (пункт 2 статьи 1028);
   • оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;
   • контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии.

   Статья 1032. ГК РФ Обязанности пользователя

   С учетом характера и особенностей деятельности, осуществляемой пользователем по договору коммерческой концессии, пользователь обязан:

   • использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации правообладателя указанным в договоре образом;
   • обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем;
   • соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;
   • оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя;
   • не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;
   • предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором;
   • информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.